搜索结果: 1-15 共查到“知识库 理论法学”相关记录2640条 . 查询时间(1.281 秒)
停止侵害判决在我国司法实务中经常出现，有必要从解释论上加以展开。停止侵害判决对应停止侵害请求权，其主要特点在于指向未来的行为。如果不能直接扩大该请求权的范围，也可以通过诉讼法上对相关请求和判决主文的解释达到相似效果。在重复侵权面前，需要明确执行中给付判决的禁止范围，只要将来出现的行为与生效判决所禁止的行为完全相同、在类型上相同或者在实质上相同，就被生效判决禁止。目前我国对新的事实的理解值得反思，应...
《中华人民共和国反恐怖主义法》将国家反恐怖主义工作领导机构做出的反恐行政认定行为规定为不可诉行为的做法值得商榷。从行为性质来分析，反恐行政认定行为不属于国家行为，也不符合终局行政裁决行为的法律特征，而是一种影响被认定的恐怖活动组织和人员的权利或义务的行政确认行为，理应具有可诉性。将反恐行政认定行为规定为不可诉行为与诸多域外奉行反恐行政认定模式国家的立(司)法例相背，也不符合该项制度的现实与未来发展...
税法一般反避税条款落入宪法财产权与契约自由权的保护范围，有介入宪法视阈关照之必要。财产权的社会义务理论可以为一般反避税条款的合宪性提供学理支撑与观念基础。尽管如此，这一条款仍要接受合宪性的框架与逻辑检视。一般反避税条款建制应以基于纳税人平等权的量能课税原则为主导理念，不宜过度宣示反避税的国库主义至上立场。在制度设计层面，基于法律保留原则、比例原则与平等原则的要求，现行一般反避税条款立法亟待予以合宪...
尽管集体经济组织成员身份确认的可诉性问题在理论上尚有诸多争议，相关裁判规则也总体上呈缺位状态，但司法机关被动卷入此类纠纷的审查已是客观事实。实证研究表明，大部分地方法院认可司法介入的必要性，并已在前期探索中通过对户籍、土地等多元联系要素的归集权衡形成了一些共识性的司法审查原则，但相关司法实践还存在着较明显的不确定性和不一致性。因此，有必要先行肯定司法机关对集体经济组织成员身份确认进行附带审查的必要...
未遂犯的判断重心在于行为不法。判断行为不法，必须重视主观不法。故意是主观不法要素。故意行为危险具有目的性与支配性，过失行为危险具有任意性与盲目性。考察未遂犯，重点在于考察故意行为危险的创设、发展及实现。在危险创设阶段，一方面，着手决意应具有现实性，实行意向不等于着手决意。另一方面，着手决意应具有确定性。承认着手决意与实行决意的分离，可以妥当处理“以不确定事实为基础的决意”案件。在危险发展阶段，着手...
从运行实践观之，法规审查制度存在两大悖论。其一，审查请求权配置不平衡遭遇激励失灵的窘境。立法者所偏爱的重要机关并未行使审查请求权。与之相反，公民、其他组织等成为审查建议的主要提出主体。其二，申请资格门槛低与审查实体要求高之间存在张力。同时，成功的审查个案表明，该制度初步显现出由抽象审查向准附带性审查转化的迹象。为了破解悖论一，立法机关应当慎重评估赋权重要机关的必要性，以避免因长期虚置影响审查制度的...
讨论具体的方法错误时，必须明确错误论与故意论是表里关系；各种学说都不能将自己的结论当作理由，不得将具体的方法错误置换为概括故意或间接故意等情形(反之亦然)，不应将解释论上的不妥当结论归责于立法。法定符合说并不违反责任主义，数故意说适应处理具体案件的现实需要(具体符合说也可能采取数故意说)，符合构成要件的类型化特点，没有将故意的认识内容过度抽象化；认为法定符合说导致对防卫行为造成第三者伤亡的案件成立...
先占取得的正当性，既不缘于其在推动私有制起源方面的效率价值，也不能通过标的物的“无主”状态自证，而是在于“为他人保留足够多与同样好”的分配正义承诺的可实现。在先占客体由财富“流”向财富“源”上溯的背景下，因在实证法中无法有效形成对正当占有的辨别机制，而无法确保实现先占取得的正当性。这令效率追求难以为继，引发对古典先占及其所创造财产秩序的系统反思与制度改造，并形成在不可有物的宪法上所有权控制下的，可...
随着我国对外开放和市场经济的进一步深入，实践中衍生出无涉外因素的国内争议提交域外仲裁这类新型案件。从学理上，判断涉外因素的主流标准“法律关系三要素说”存在简单僵化的弊端；从立法上，法律规定演变的过程中新增了“兜底条款”，这意味着我国从规范上预设到了非典型涉外因素案件的出现。具体到涉外因素在仲裁中的认定，我国现有的仲裁法体系没有明确禁止无涉外因素的仲裁案件提交域外仲裁，然而此前的司法实践和裁判思路却...
“如何妥当处理商业创新与政策困扰之间的关系”构成分享经济规制的重大命题。司法实践表明，如果对分享经济适用“传统法律法规”，分享经济参与人的权益往往无法得到有效救济。而受认知、规范和利益等因素制约，“监管新规”往往是“强调规范的多、鼓励发展的少”。2017年《关于促进分享经济发展的指导性意见》采取了“权力下移”的规制模式，但因为缺乏可操作性的规制理论作指导，极有可能造成监管上的各自为政。当前，分享经...
反胁迫并非为了维护意思自治，而是源自公权力对私人自我执行的反感与打击，这是区分合法威胁与违法胁迫的关键。与刑法针对胁迫行为的类型化和直接定罪不同，民法对胁迫行为的类型化不够科学，亦未针对胁迫行为本身加以制裁，颇值改进。民法的胁迫制度需要超越《民通意见》第69条而设定更科学的类型化标准：胁迫不仅会引发法律行为(合同)的无效，本身更会诱发法律所设定的公法或私法责任；胁迫责任的认定和本质，乃是胁迫人违反...
虽然国家机关“法无授权不可为”在今天看来是个宪法原则，但它其实起源和生长于私法土壤。国家一切权力属于人民，决定了国家机关权力只能以宪法列举的为限，并且，这些限制首先并主要针对立法机关。列举国家机关及其权力范围是宪法限制权力的基本方式。形成国家机关清单和权力清单乃宪法限制权力的基础性方法。国家机关和他们行使的权力不超越宪法清单一直是正常立宪国家的法治实践。“法无授权不可为”也应是中国宪法学者维护的价...
学界研究成果和各主要司法辖区案例显示，双边市场理论尚不完善，适用可能产生偏离、分化甚至矛盾。在相关市场界定中考察双边性时，是否适用双边市场理论、界定几个相关市场以及采用何种方法都不是关键，关键在于准确认识和充分考虑市场各边的相互关联。要实现这一目标，必须准确认识和继续完善双边市场相关理论，依托反垄断基础框架和实务经验，深入调查和了解行业背景及其特征。
案例指导制度已在司法实践中运行有时，并取得了一定成效，只是如何继续推进颇令人踌躇。“国家治理能力”概念的提出，为案例指导制度下一步的发展提供了新的思路：即指导性案例的“指导性”不应仅限于确立司法政策或解释法律，并由此指导法官同案同判；还应鼓励和引导法官参照指导性案例中的说理模式在疑难案件中进行判决书说理，并总结出相应的裁判要点以形成规则。这样一方面可以提高法官的司法水平和整体的司法治理能力，实现司...
被害人所追寻的目的因被欺骗而落空的特殊诈骗案件，典型表现为捐赠诈骗、乞讨诈骗等，实践中主要存在约定的使用目的落空和其他目的落空两种类型。被害人目的落空案件应否被纳入诈骗罪的可罚性范围内，教义学上存在较大分歧。学说主要对诈骗罪客观构造中的欺诈行为、财产处分、财产损失等要件进行规范化理解，但这导致了诈骗罪客观构造的复杂化和犯罪认定的模糊化。应当承认捐赠诈骗等案件符合诈骗罪的客观构成要件，并进一步讨论损...