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执法如何面对法律冲突     执法  法律冲突       2008/11/24
立法应当尽量避免法律冲突,但当法律冲突已既成事实时,执法者如何面对?我认为,此种情况下须分三个层次来处理:第一个层次,遵循三个基本原则:首先,上位法优于下位法。这里,包含以下五层意思:一是宪法具有最高的法律效力,任何与宪法相违背的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、部委规章和地方性规章都属无效;二是全国人大及其常委会制定的法律的效力高于行政法规、地方性法规、部委规章和地方性规章,而在全...
对国家所有权、集体所有权、公民个人所有权,梁慧星先生负责的中国物权法草案建议稿作了过分淡薄的处理,而王利民教授主编的中国物权法草案建议稿和全国人大常委会法制工作委员会起草的中华人民共和国物权法征求意见稿则专章专节地分别予以规定。我们认为,在此问题上,当采俄罗斯民法典的立法例,在所有权通则部分进行简明扼要的规定。切忌照搬计划经济时期的旧原则,更不能倒退。
加拿大的立法体制     加拿大  立法体制       2008/10/14
加拿大原是印第安人和因纽特人的居住地。16世纪起沦为英国和法国的殖民地,后来又被法国割让给英国。1867年,英国通过《不列颠北美法案》,将加拿大省、新不伦瑞克和诺瓦斯科舍合并为一个联邦,成为英国最早的自治领。1926年英国承认加拿大的平等地位,使之获得了外交独立权。1931年成为英联邦成员国,其议会也获得了同英国议会平等的立法权。加拿大至今没有一部完整的宪法,主要由在各个不同历史时期通过的宪法性文...
一、问题的提出清末民初,我国的法律发生了重大变革。之所以称其为重大变革,是因为触及到了法律的本位问题,而这是我国历朝历代从未触及,也不可能触及的。通说认为,法律的本位就是法律的中心观念。(1)“法律苟为纯粹之自然的法则,自无所谓中心观念存乎其间;法律苟为纯粹之人为的规范,则其中心观念可以永久不变,亦可以任意变更。然法律乃本于自然之人为的规范。故有其中心观念,而其中心观念又随社会之进化而变迁焉”。(...
电子证据是解决包括电子商务在内的网络纠纷的核心,本文对世界上第一部单独为电子证据制订的法规:《统一电子证据法》的内容和立法价值进行了较为客观的述评。加拿大《统一电子证据法》是加拿大《证据法》的延伸和扩展,因此,其中有不少对《证据法》的规定进行认可或变通的规定 ,统一电子证据法》首先是一个电子证据法如何与原有证据法衔接的范例。更为重要的是,《统一电子证据法》在对电子证据内涵界定、证据规则运用方面的全...
在法律社会学家看来,法是相对的、动态的。侵权法有其自身发展的逻辑,其具体制度的演变首先是社会变迁引发的社会政策、道德观念、法治观念、价值取向变化的结果。任何侵权制度的研究都不能只偏重于制度本身的建构和运行(尽管这是十分必要的),却忽略了制度得以生成、运行和发展变化的社会根基。诚如德国法学家昂格尔所言:“损害赔偿法,在特别程度上,乃是某一特定文化时代中,伦理信念、社会生活与经济关系的产品和沉淀物。”...
法治国家的最重要的指标之一是依法行政,而依法行政的最重要的指标之一是行政主体行使职权在程序上有法可依,行政主体实施行政行为遵循和符合体现公开、公正、公平的正当法律程序。我国已经通过宪法确立了依法治国,建设社会主义法治国家的目标。实现这一目标所面临的一项非常重要、非常艰巨的任务即是健全和完善行政程序法。怎样完成这一任务,我们首先面临的是立法模式选择:是制定统一的行政程序法典,还是分别制定单行法?...
民主政治要求政府依法行政,依法行政必须有规范政府行为的行政程序法。我国目前行政程序法的状况怎样?如何加强、完善我国行政程序立法?我国行政程序立法应选择什么样的目标模式、法体模式以及建立哪些基本制度?本文作者就这些问题阐述了有关看法和主张。一、中国行政程序立法的现状我国进入九十年代以来,随着社会主义市场经济与民主政治的发展进程,行政法制建设取得了重大进展。《中华人民共和国行政诉讼法》、《中华人民共和...
西方近代所有权制度之确立有赖于如下三种理论假设:人性恶假设构成所有权之伦理学基础,资源稀缺性理论构成所有权之经济学基础,理性秩序假设构成所有权之哲学基础。本文结合西方先进立法经验,具体分析西方近代社会所有权立法及其现代转型过程中的价值定位在于确立了私人所有权应有的历史地位及其现实整合功能,使所有权立法价值抉择趋于权利私法化、社会资源市场化、社会财富分配的正义性等民法理念,最终导致所有权立法中确立了...
先秦法家立法原则初探     先秦  法家  立法原则       2008/8/15
法律与法理是两个有联系但不相同的范畴,早在先秦已有人把两者作了区分,称法律为“法之数”,称法理为“法之义”。[1]在中国的历史上,商代已有可证的法律事实,传说还可以上溯到夏代,乃至更早。但是关于法的理论的出现却要晚得多。从现存文献看,最早具有法学理论萌芽的作品是周初的《康诰》、《酒诰》和西周后期的《吕刑》。这些文献中关于法的理论,大抵还只限于施刑原则问题。中国历史上真正的法学理论的开山祖,应该说是...
当前,为打赢“非典”攻坚战,中央、地方和社会各界都进行了全方位的动员和运作。近日,国务院又将“非典”列入法定传染病的范围,并颁发《突发公共卫生事件应急条例》,媒体一片欢呼:防治“非典”有了法律依据。笔者认为,如果我国宪法中有紧急状态授权立法的规定,那么决策者在今天乃至以后应对各类大规模突如其来的紧急事件时,才有充分的法律依据。 所谓紧急状态授权立法主要是指当国家遭遇战争、自然灾害和其他重大危...
行政立法程序是行政立法制度中极其重要和不可缺少的一个部分。在我国当前的法制建设中,行政立法程序方面的制度建设正越来越受到重视。列入全国人大立法规划[1]并已经开始着手制定的立法法,其内容就包含有行政立法程序。但是,我国在行政程序法的制度建设和理论研究方面基础还尚为薄弱,在行政立法程序方面尤其如此。因此,在建设社会主义法治国的今天,如何结合国情、如何借鉴法制发达国家的经验,在思考我国应有的行政立...
人们对信赖保护的认识已经提到了一定的高度,将信赖保护规定在行政程序法之中已基本上形成共识。但信赖保护究竟是作为具体法律规则的立法还是作法律原则的立法,甚至能否作为行政程序法的立法目的之一?信赖保护仅仅是实体性保护,还是包括程序性保护?在构成要件上,是否需要与公共利益相权衡?在保护请求权上是否需要设定时效?等等,这些问题需要在立法上引起足够重视并得到妥善解决,以让信赖保护能够收到良好的效果。
所谓非法证据排除规则主要指在刑事诉讼中以违反程序法规定所获取的证据(通常为非法搜查和扣压所获取的物证),不得予以采纳的规则。确立该规则的原因和价值主要在于保护公民不受非法搜查、扣压这一宪法权利。客观地说,非法证据排除规则在一定程度上可能会妨害案件事实真相的发现。这是因为,有许多非法取得的证据又往往具有一定的证明力。因此,如何看待非法证据问题反映的是一国法律所追求的目标和价值取向。非法证据排除模...
银行立法应注意六个原则     银行  立法  原则       2008/8/15
《中国人民银行法》、《商业银行法》和《银行业监督管理法》目前正在紧张的起草和修订进程中。这几项法律的修订和起草,将奠定未来一段时间内中国银行业运行的基本法律框架,因而必须持十分谨慎的态度,应当注意六个方面的基本原则。  强调对金融市场发展趋势的前瞻性  在当前的环境下起草这三个法律,最可能采取的立法思路,就是对中国人民银行和银监会的机构调整之后的职能重新划分的一个法律上的确认。但是,更为重要的...

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