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法学界一般认为,"人民检察院依照法律规定独立行使检察权"中的"独立"是指检察院作为整体的独立,而非检察官独立.但实际上,检察官相对独立具有检察制度内在的必然性和现实的必要性:它是检察院整体独立的基础,是"检察一体"的前提和防止"检察一体"弊端的重要措施,是检察官法律地位、活动原则、司法规律和深化司法体制改革的必然要求.检察官相对独立是依法独立,是党的领导、人大监督和"检察一体"下的独立,是"独立"...
私法中理性人标准之构建
理性人标准 认知图式 适用机制 价值实现
2016/11/14
他人内心世界的无法直接获知性,决定了个案裁判中理性人标准的不可或缺.司法实践中,需要运用理性人标准来完成相应的评价工作.理性人标准的运用包括三个阶段:理性人建构、场景重构、透过认知图式得出结论.个案中,通过设想一个具有特定知识结构和能力水准之人,在具体的场景下会形成什么样的认识,来完成对行为人的评价任务.理性人的内部结构主要包括知识结构、认知能力和行动能力,理性人的具体化即表现为理性人的知识结构和...
既判力相对性原则:根据、例外与制度化
既判力 既判力相对性原则 既判力主观范围 第三人撤销之诉
2016/11/14
既判力相对性原则是既判力制度中的一项基本原则,是指判决的既判力在一般情形下仅发生于当事人之间.这一原则不仅有助于纠纷的终局解决,保障法律关系的稳定,同时能够为没有参加诉讼的案外第三人的民事权益提供程序保障.作为既判力相对性原则的例外,确定判决对于诉讼系属后的承继人及为当事人或其承继人占有请求之标的物者,亦有效力.为他人之利益而作为原告或被告者之确定判决,对于该他人也有效力.我国现行民事诉讼法尚未明...
依法治国与国家治理是相互作用、相辅相成的关系。依法治国是推进国家治理现代化的重要内容和主要途径，而推进国家治理体系和治理能力现代化，核心是要推进国家治理法治化。坚持和实行依法治国，可以从宪法、法治、立法、依法执政等多方面推进国家治理现代化和法治化。为此，应当根据推进国家治理现代化的改革总目标，强化法治权威和良法善治，加强人民代表大会制度建设，完善法律体系，加强宪法和法律实施，推行法治建设指标体系，...
从我国物权的立法、司法、交易等实践情况来看，我国的物权法源是多元的。在属于规范性法律文件的法源中，国家立法机构制定的物权法等狭义法律是核心，它们的位阶平等，相互间存在替代、细化、补充等关系。狭义法律之外的其他规范性法律文件，包括行政法规、地方性法规、没有变通规定的自治条例、单行条例或经济特区法规、司法解释、部门规章、地方政府规章，解释和细化了狭义法律，在不违背狭义法律目的的前提下，给物权内容提供了...
司法中针对某具体个案适用法律原则的通常情形是，没有既有规则可以适用（即“穷尽规则”），或者尽管有规则，但因其与原则相冲突而被排除适用。这两种情形的规范表现在实质上均可理解为原则之间的冲突。在相冲突的原则中确定何者最终适用于该具体个案，恰是阿列克西原则理论（尤其是其“竞争法则”）所要解决的问题。适用“竞争法则”的核心在于找寻与确立优先条件或变量，相较于阿列克西的比重公式，参照生活常情或“事物本质”能...
中国古代社会的法理学（一）
中国古代社会 法理学
2014/4/8
中国古代法思想的内容十分丰富，对一些具体问题和制度也有细致入微的论述--如肉刑、复仇、大赦及律令例的相互关系、立法变法的具体程序、法言法语的准确表达及一些具体条文的更改等等。梁启超曾作《中国法理学发达史论》[1]将中国古代法理研究的内容分为："法之起因"、"法字之语源"、"旧学派关于法之观念"、"法治主义之发生"四个方面。其中，旧学派法之观念主述儒家、道家、墨家法思想，法治主义主述法家法思想及法家...
台湾居民参与国家管理的必要性与法理根据
台湾居民 国家管理 必要性 法理根据
2014/7/23
台湾是中国领土不可分割的一部分，两岸人民都是地地道道的中国人，都是炎黄子孙和中华文化的传人，台湾居民当然拥有充分的理据参加国家各项事业的管理工作。但是，由于两岸分治的现实及其法律规定的冲突，台湾居民参与国家事务的管理还存在不少法律上的和现实的困难。基于此，对此一问题展开深入研究，对促进两岸繁荣和祖国统一大业的现实意义自不待言。
保障台胞经济、社会权益的立法概况
台胞 经济 社会权益 立法
2014/7/23
依法保障台胞经济、社会权益，是为实现两岸统一作台湾人民工作的重要一环，是增进两岸法治共识不可或缺的重要组成部分，是建设社会主义法治国家的重要内容。前几年，在大陆的台胞就提出健全保障台胞经济、社会权益专门立法的诉求，也有多件全国人大代表议案和全国政协委员提案进行呼吁，本届全国人大常委会还专门就台湾同胞投资保护法实施情况进行过执法检查，国台办也多次调研并启动了相关立法预研工作，这些都为下步完善台胞经济...
庭前会议：从法理到实证的考察
庭前会议 集中审理 公正审判
2016/11/15
为了促进集中审理的实现，2012年刑事诉讼法增设了庭前会议程序。从规范分析的视角可见，该程序主要处理与审判相关的程序性争议，具有证据开示、非法证据排除、争点整理、沟通说服、程序分流和调解和解等六项功能。庭前会议既为集中审理做准备，又间接过滤不当起诉，以保障人权。通过样本分析可见，某些地方的司法机关将庭前会议中的证据异议等同于法庭质证，赋予庭前会议以裁决效力，这反映出司法实务部门过度追求效率的倾向。...
瑞士法在物权变动上区分债权行为和物权行为，后者主要是不动产登记申请和动产交付，并在此基础上采用了有因性原则，强调债权行为对物权行为效力的约束，这与德国法的无因性原则形成鲜明对比，并对不当得利、善意取得、登记审查等制度产生不同影响。有因性原则并不绝对，它因债权行为形式瑕疵的弥补、债权行为无效的主张属于滥用权利以及合同解除导致合同内容转换而缓和。
政府与人民的关系问题不仅是政治学问题，也是法学问题，更是行政法学的核心问题。政治学具有形而上的意义，法学具有形而下的意义，政治理想的实现离不开法律的规范性支持。在各种法律中，宪法和行政法与政治的关系最为密切，它们往往是某种政治模式的产物并反过来支持和发展这种政治模式。从政府与人民关系的角度看，当代中国行政法的两种重要理论—平衡论与政府法治论—实际上有异曲同工之妙、殊途同归之效，它们都在为实现“政府...
在我国，不少学者甚至法官都认为，“不得以对法律的无知为抗辩”可以上溯至罗马法的传统原则。实际上，罗马法虽然区分事实错误和法律错误，但对后者绝非不救济。《学说汇纂》第22卷第6章记录了保罗（Pau-lus）、拉贝奥（Labeo）、涅拉茨（Neratius） 、彭波尼（Pomponius）、帕比尼安（Papin-ianus）等古罗马法学家关于法律错误的见解，其中以保罗最为苛刻。然而，恰恰是保罗的意见为...
论侵权法上过失认定中的“可预见性”
过失 可预见性 “理性人”标准
2014/1/8
过失是指行为人能够预见到自已的行为可能会对受保护法益造成侵害，却没有采取合理的措施对侵害加以避免。也就是说，过失的认定以“可预见性”的存在为前提。“可预见性”并非指个案中的当事人是否有能力预见，而是指向当代社会各行各业所积累的知识、经验、能力和勤勉，即一个抽象的“理性人”的预见可能性。对组织体而言，判断其“可以预见”与否，不能以内部某个成员的个体能力为标准，而是以组织体的整体能力作为提出注意要求的...
魔术作品：法理分析与权益保护
魔术作品 法理分析 权益保护
2013/8/6
魔术符合构成作品的条件，应当受到著作权法的保护。表演权也属于魔术作品著作权的权能之一，但魔术表演本身并不属于著作权保护的对象。